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伍雄杰律师:用哪种法律组织形式经营生意最好

发布时间:2019-03-19
文章来源:伍雄杰联合律师楼
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    梁先生、许先生和莫先生合伙开了一间高级餐馆,每人各占1/3股份。开始生意还不错,一年后因竞争激烈生意每况愈下, 开始积欠货款及工资, 银行的货款也付不出, 导致有些供货商不愿意再发货还兼不停的催付欠款, 工人也纷纷辞职走人甚至告到劳工局。

    关键字: 法律组织 经营生意

    梁先生、许先生和莫先生合伙开了一间高级餐馆,每人各占1/3股份。开始生意还不错,一年后因竞争激烈生意每况愈下, 开始积欠货款及工资, 银行的货款也付不出, 导致有些供货商不愿意再发货还兼不停的催付欠款, 工人也纷纷辞职走人甚至告到劳工局。 银行早己按捺不住,一气之下将餐馆、梁先生、许先生、莫先生及三位夫人都告上了法庭, 要求六位被告立即清还50万货款。后六位被告反辨声称货款是借给餐馆, 而非个人, 且三位夫人根本不牵涉餐馆的经营,故六人不应都成为被告。结果法庭判决六人与餐馆均需共同承担50万货款.

    I,合伙制(Partnership)及个人独资(Sole Proprietorship)是最危险的法律 组织形式:

    上述案例中, 梁、讦、莫及夫人们之所以会被判决承担餐馆的欠债, 原因是他们釆用了 “一般合伙制”(General Partnership)的形式来经营餐馆。法律规定: 用 “一般合伙制” 经商跟用 “个人独资” 形式经商一样, 生意的资产与个人的资产混在一起o 因此一旦生意被人告, 个人也会连带被人告。 由于加州采用夫妻 “共同财产制” (Community Property) [即夫妻在婚姻期间所得到的财产属夫妻二人的共同财产, 期间所欠下的债务也属夫妻二人的共欠债务, 两人都要承担], 三位夫人自然也成了被告。 虽然一般合伙及个人独资经商手续简便,省钱,省时,省税,(生意中净收入算入个人所得,申报个人收入所得税) 但是风险最大。 一旦生意被人告, 生意及个人的资产 (房地产, 银行存款, 股票, 债券, 汽车, 其它生意等) 及收入也会被拿来偿还生意债务。同样,一旦个人被告,生意的资产收入也会被拿耒还个人欠债, 自己个人名义欠下跟生意无关的债务,该合伙人的债主也可能连带状告合伙生意。 上述案例中, 如果莫先生自己刷了10万元信用卡无法清还, 信用卡公司可能起诉餐馆来偿债!

     “有限合伙制” (Limited Partnership)可以让不参与经营菅理的 “有限责任合伙人”((Limited Partner)避免个人责任, 但负责经营管理的 “一般合伙人”(General Partner) 则仍要付无限个人责任。试问, 在这种情形下谁愿意做 “一般合伙人”?

    II.股份公司 (Corporation   Incorporation)

    它是最流行的法津形式。通常股份公司名称后面写有 “Inc.” 或 “Corp.” 。 它可以避免上述连带法律责任, 即股份公司的债权债务与个人的债权债务独立分开, 互不牵连。股份公司被人告, 只有股份公司的资产会被拿来还债。股东、董事及主菅的个人资产不会被拿来还债。请注意, 全美国70% 股份公司在官司发生时, 直接牵连公司股东、董事或主菅, 所谓 “Pierce The Corporate Veil” 或 “Alter Ego”。

    要达到保护个人资产的目的, 单单用了股份公司的形式设立生意还不够, 业者必须紧守以下11大规则:

    1) 完备的公司成立文件 (章程, Article of Incorporation,; 细则, By Laws; 首次会议记录, Initial Corporate Minute; 开设银行帐户会议记录, Opening Corporate Bank Account Minute); 申请报税号 (Application For Employer Identification Number)等。

    2) 完备的股票发行记录(Stock Certificate Ledger、 Recordation of Stock Issuance)写明谁是股东, 各占多少股票, 多少钱一股, 股票转让给谁。

    3) 定期董事会议 (Directors’ Meeting )记载董事会对公司重大事件的决定.

    4) 定期股东会议 (Shareholders’ Meeting)。 就算是一人股东, 股东也要自己跟自己开会,并记录在案!记载股东对公司重大事情的决定.

    5) 完备的公司会议记录,记载日常运作中一些公司规定。

    6) 用公司名义申请各种执照、证件。

    7) 用公司名议进行所有生意交易 (签名时记得在签名下一行写上类似 “XXX, President for ABC Inc.”)。

    8) 独立财政及银行户口。千万不要与个人财政及户口混合,拿公司支票付个人开销如: 供屋、供车,交租、食饭等是大忌。个人借钱给公司, 要写支票并留会议记录存档。

    9) 投入足够的运作资金。如果公司正常需要$100,000流动资金,而公司帐上只有         $20,000, 可能会被认为公司财力不足 (Undercapitalized)。

    10) 申报公司入息税 (Corporate Tax Return)。

    11) 避免用个人名誉做公司担保 (Personal Guaranty)。 非迫不得己, 不要用自己个人名誉或个人资产去签署及担保公司的合同、货款、租约等。尽量改用公司资产作担保 (UCC-1).         

    但是股份公司有下列缺搣:

    1) 股东个人输官司,原告人会强行拿走他在股份公司的股票、股权来偿债.

    2) 如果是–般股份公司 (C-Corp.), 必须缴钠总净收入的23.84%作股份公司入息税 (Corporate Tax), 股东分红 (Dividend )时还要交个人入息税。 双重纳锐 (Double Taxation) 大大削减了公司股东所得。

    3) 选用特种股份公司(S-Corp.) 可以省免2)中的股份公司入息税, 但是法律规定所有S-Corp.的股东必须是加州居民 (外州或外国人就不能作为S-Corp.的老板之一),股东人数最多35人, 旦股份不能自由转让买卖。 最头痛的是S-Corp.是国税局IRS的眼中钉, 常被查税或界定不符合 S-Corp.的资格, 而要按 C-Corp. 来补交股份公司税.

    III有限责任公式 (Limited Liability Company 简称 LLC)- No. 1 法律组织形式

    对经商者最大的福音莫过于LLC的诞生。美国政府镫于越来越少人成立 Corporation (因为它的双重税收) 而使州政府收入减少兼不利于经济发展, 10多年前立法允许釆用既集合了股份公司、合伙制、及个人独资形式经商的好处,又避免了它们的坏处的LLC来经商。 LLC的优点有:

    1) 保障资产:跟股份公司一样, 个人资产/债务与LLC资产/债务分开、官司不受牵连.

    a) 跟LLC业务无关的官司: LLC成员因个人原因被告、输官司, 原告债权人不能拿走股票或成为股东 (LLC 本来就没有股票、只有证书LLC Certificate)! 也不能冻结公司资产, 只能到法庭申请 “Charging Order” 来领取被告成员在LLC内每年分得的红利 (Dividend)。 有趣的是,LLC有权决定任何一年或几年不分红利 (只要所有成员那年都没有分红就行)。税局还要求原告来交付这部分红利的税金,不管原告有没有拿到这笔钱。假若被告2003年有$80,000红利未分,2004年有$100,000红利未分, 原告要替被告交这$180,000的税金。因此很少原告能这样白白交税, 干脆用小数额与被告和解, 能拿多少就拿多少了事。实践中,几乎没有原告律师愿意接受 “拆帐对分” (Contingent)的收费方式状告LLC就是这个原因。

    b) 跟LLC业务相关的官司:LLC的资产要拿出来作赔偿, 但LLC的成员、经理人不需要负个人责任, 个人资产不会用来还偿。

    2) 省税: 允许采用最优惠的合伙制或个人独资税法, 免交股份公司税。LLC的税率如下:

    -总营收 (Gross Receipt) 在$250,000,以下,每年只需交$800税;

    -总营收在$250,000-500,000加缴$500税 ;

    -总营收在500,000-1,000,000加缴$1,500税;

    -总营收在$1,000,000-5,000,000加缴$3,000税;

    -总营收在$5,000,000以上加缴$4,500税.

    3) 管理制度灵活: 可以雇用 “经理人”管理,也可以由成员自行管理。

    4) 无需每年开董事会、股东会、登记股票。必要时开成员会议、并记录在案即可。

    5) 公司成员利益在赠与及申报遗产税时, 可获20%至50%拆价优待 (Valuation Discount)。例如市值$2,000,000的LLC, 其中占50%的成员去世,去世成员的利益卖给其他成员或遗产留给子女时,不按$1,000,000交税,而按$500,000至$800,000交税。

    6) 可替成员及经理人购买巨额人寿保险及医疗保险,支出可扣税, 保险额偿金归受益人。

    7) LLC适用於各种生意, 尤其是房地产务业,但是医生、牙医、针灾师、律师、会计师、建筑师、地产Broker、 美院师等专业行业则不允许成立 LLC。

    本文由伍雄杰律师事务所提供

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